遭以军开枪警告 加沙居民返回北部受阻

要对行政参与展开研究，必须首先明确其性质与定位。

例如，《行政许可法》(2004年)第52条规定国务院实施行政许可的程序，适用有关法律、行政法规的规定。行政立法不作为危及了公民、法人或者其他组织的权益以及社会公共利益，行政立法机关因此应该承担相应的法律责任。

3.重视法规清理制度我国行政立法的修订、废止模式是通过有自己特色的法律清理制度进行的。[25]在总结2006年评估试点工作的基础上，国务院法制办公室又选择了《地方志工作条例》、《民用爆炸物品安全管理条例》、《血吸虫病防治条例》、《储蓄管理条例》、《铁路运输安全保护条例》、《放射性同位素与射线装置安全和防护条例》六个条例，相对集中行政处罚权制度实施情况、行政复议审理制度建设情况总共八个对象进行立法后评估。全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章。10月19日，在月球大使馆开盘三天后，工商部门以涉嫌投机倒把为由对其做出吊销营业执照、罚款5万元的行政处罚。[10](P523-524)例如，在市场经济条件下，行政立法机关无权制定违反市场规律的房地产和股市的价格干预性立法。

②所谓立法怠惰，应系指宪法课予立法者立法或修法的义务，立法者无正当理由而不履行该作为而言。1999年和2004年修订的《公路法》均在第36条规定：国家采用依法征税的办法筹集公路养护资金，具体实施办法和步骤由国务院规定。行政不作为的形态既包括具体行政行为中的不作为，也包括行政立法中的不作为。

社会团体、企业事业组织、公民认为地方性法规同行政法规相抵触的，或者认为规章以及国务院各部门、省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府发布的其他具有普遍约束力的行政决定、命令同法律、行政法规相抵触的，可以向国务院书面提出审查建议，由国务院法制办公室研究并提出处理意见，按照规定程序处理。《行政许可法》第83条规定本法自2004年7月1日起施行。例如《行政处罚法》第64条规定本法自1996年10月1日起施行。因此，对行政立法机关立法能力的判断，须结合一定的社会背景和组织因素才能认定。

(4)规章的规定内容是否适当。但是，受限于行政立法机关的工作能力，我国罕有对行政立法制订过程中的立法评估。

不确定法律概念，使行政机关有了判断余地。但是，根据《立法法》，地方政府规章不能与地方性法规相抵触，在地方性法规颁布后，地方政府规章若没有及时修改，就是属于行政立法不作为。[5]行政立法不作为将直接影响公民、法人和其他组织的权利和利益，影响国家利益和公共利益。⑦在我国法律清理制度中，法规清理的法规是指包括行政规章在内的所有规范性法律文件。

按照《立法法》，我国民主立法的征求意见程序有调研会、座谈会、论证会和听证会等形式，是否采取立法听证会属于行政立法机关的裁量权。《学位条例》修改了，但是《学位条例》实施办法并未修改，这就是行政立法不作为的表现。具体实施办法和步骤由国务院规定。行政立法不作为兼具了立法不作为和行政不作为的双重特点，它是指特定行政立法机关未依照上位法的规定，未尽到合理的立法责任，在合适时间以合适的方式或者程序，展开立法创制、修订或废止活动的行为。

在今后，完善参照规章制度是有积极意义的。(2)为了应对新的社会事实、新的社会问题和新的民意，立法者必须享有立法裁量空间和形成立法的自由。

(三)行政立法机关无为或者消极作为判断行政立法不作为的关键之点不在于是否有立法的权利能力，即立法资格，而是看是否具有立法的行为能力，或者是否恰当地展现了这种立法的能力。一、行政立法不作为的构成要件 与行政立法不作为相关的两个概念是立法不作为和行政不作为。

3.法律文本默示授权法律文本虽然没有明示授予行政立法权，但是，从特殊的法条里可以推断出实际存在行政立法授权。在人民代表的议案和政协委员的提案之外，我国有关法律法规实际上也建立了行政立法创制的动议机制。其中，2007年，国务院进行了建国以来最全面最彻底的一次全国规章大清理，截至2008年6月底，共有2320部规章被废止和宣布失效，已经修改或拟修改的规章达到2542部。美国《联邦行政程序法》第553条规定各机关应该给予利害关系人要求发布、修改或废除某项规章的权力。5.充分利用人民代表大会常务委员会的监督作用人民代表大会常务委员会根据《立法法》、《行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、经济特区法规备案审查工作程序》、《各级人民代表大会常务委员会监督法》加强了对行政立法的监督，设置了备案和审查撤销两种机制。其六，较大的市的人民代表大会或其常务委员会对人民政府的行政立法授权，例如《大连市税收征管条例》第44条规定大连市政府可根据本条例制定单项管理办法。

[11]在日本，行政裁量的形态主要是指具体行政行为中的裁量，但是行政立法中的行政裁量也构成问题，法规命令因为确认权利义务关系的活动，也是行政裁量的一种存在形式。行政机关通过招标、拍卖等方式做出行政许可决定的具体程序，依照有关法律、行政法规的规定。

只有在司法审查制度行之有效的地方我们才能说它是一个法治国家。6.重新定位人民法院的司法审查功能以德国和我国台湾为例，法院对行政立法裁量权的司法审查范围包括行政规范本身，但不包括立法背后所持动机和所附立法理由，且应对行政机关予以立法的立法性事实予以尊重。

结合《立法法》的法律文本和立法实践，可以判定我国行政立法主要有四种法源机制，它们分别确立了行政立法责任的不同法律基础。随着立法后评估效果的不断体现，经验的不断积累，立法后评估制度在政府立法领域中得到更加充分的重视和更加实际的应用，促进了更多的良法的出现。

行政不作为，系指行政机关或者法律、法规、规章授权的组织及其执法人员具有法定的作为义务，在具有作为能力的前提下，对所负行政实体行为或行政程序行为不予以履行的行为，也就是在实体、程序、内容或者形式上的逾期不作为。以新代旧、新法优于旧法，是我国立法和法律规范适用的基本准则。一般把订定命令的裁量或规范制定裁量称为立法授权之裁量，或者直呼为行政立法上的裁量，此种裁量乃是对行政立法的某种决定或形成自由，主要包括如何、是否、何时制定立法的裁量。就新法授权可以制定规则等这一点来说，依据旧法所制定的规则无论其是否被修订，都被看做是依据新法律制定的。

例如，《义务教育法》规定的教育经费问题和就近入学制度，至今仍未有更加具体的行政立法予以落实，根本原因在地区发展和教育资源配置极其不平衡，即使制定有关的教育行政立法也只能是笼统的宣示条款，无实际意义。燃油附加费征收办法施行前，仍实行现行的公路养路费征收办法。

行政立法不作为，不仅是法定程序上(主要指法定时限内)的无为即拒绝采取立法举动或者行动，而且包括实质不作为。由孙志刚事件导致的收容遣送法律的部分废除，以及《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》行政法规的制定，都与公众的立法动议权利是分不开的，从而有效地抑制了行政立法不作为现象的产生。

一方面，行政首长难以主动地发现行政立法目标和任务的存在，需要政府法制部门提供信息和建议。法院认为行政机关为实施法律而根据法律制定的实施细则、条例等行政法规，在相关法律修改后，只要没有被法律、行政法规或者制定机关明令废止，并且不与修订后的法律相抵触，就仍然可以适用。

虽然《立法法》颁布后，行政立法更加注重科学立法和民主立法，但是截至2009年8月底，总共只有53部行政法规草案向社会公开征求了意见。李捷将北京市工商局诉至法院。行政立法机关的行为能力比起具体行政行为中的行政执法的行为能力要复杂得多，它不是由单个人的主观意志决定的，而是由机关法人意志特别是受到上级机关意志制约的。国务院法制办公室负责法规及规章备案工作，履行备案审查监督职责。

从主观意志上看，行政立法机关的行为能力也受到立法机关及其工作人员自身主观意志的限制，因为立法是机关意志的体现，受法人意志的制约，这样必然就会受到行政层级关系和立法计划审批程序的制约，受行政立法机关自身对法律调研、形成法案能力的制约。但是，罹难者家属于2005年状告民航总局立法不作为的起诉先后被一审二审法院以不属于行政诉讼的受案范围不予或驳回受理。

(5)立法者对宪法或法律所确立基本原则予以落实或修订，必须运用立法裁量权。(一)行政立法机关立法责任的存在据统计，从1979年到2010年3月，我国现行有效的行政法规690多件、地方性法规8800多件。

1992年、1994年、1996年全国人民代表大会先后三次分别向深圳市、厦门市、汕头市、珠海市人民代表大会及其常务委员会授权制定地方性法规的同时，还授权该市人民政府制定行政规章的立法权。[18](P201-211)不确定法律概念之下的行政立法裁量问题也非常值得关注。